Исследование «Ведение бизнеса» оценивает степень защиты миноритарных акционеров в случае конфликта интересов пользуясь одной группой показателей, а также права инвесторов в корпоративном управлении пользуясь другими показателями. Данные собираются путем опроса юристов, специализирующихся на корпоративном праве и операциях с ценными бумагами, и базируются на анализе правовых актов о ценных бумагах, законодательства о компаниях, гражданско-процессуальных кодексов и судебных правил в отношении доказательств. Рейтинг стран по индикатору степени защиты миноритарных инвесторов определяется путем сортировки их баллов в каждом из компонентов индикатора. Эти баллы представляют собой сумму индекса регулирования конфликта интересов и индекса акционерного управления.

ЗАЩИТА АКЦИОНЕРОВ ОТ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ

Индекс защиты акционеров от конфликта интересов оценивает степень защиты инвесторов в случае противоправного использования директорами активов компании для извлечения личной выгоды по 3 аспектам регулирования конфликта интересов: прозрачность сделок между заинтересованными лицами (индекс раскрытия информации о сделке), способность акционеров возбудить производство в судебном порядке в отношении должностных лиц и директоров за проведение корпоративных операций в своих интересах (индекс ответственности директоров) и доступ акционера-истца к документам по делу и распределение затрат на юридические услуги во время судебного разбирательства (индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами). Чтобы обеспечить сопоставимость данных по разным странам, используется ряд предположений о компании и сделке.

Предположения о компании

Компания (покупатель):

• Является компанией, ценные бумаги которой котируются на самой крупной в стране фондовой бирже. Если количество компаний, котирующихся на этой бирже, меньше 10, или если в стране нет фондовой биржи, предполагается, что покупатель — крупная частная компания с множеством акционеров.

• Имеет совет директоров и исполнительного директора, который в разрешенных случаях может на законных основаниях действовать от имени покупателя, даже если это прямо не требуется по закону.

• Имеет наблюдательный совет  в странах с двусторонними системами, 60% членов которого были назначены г-ном Джеймсом.

• Является компанией, устав и внутренние акты которой не устанавливают более детальных правил, чем это предусмотрено минимальными законодательными требованиями. И является компанией, которая не придерживается каких-либо кодексов, принципов, рекомендаций или правил, которые не являются обязательными для исполнения.

• Является производственной компанией со своей собственной системой сбыта.

Предположения о сделке

• Г-н Джеймс, заинтересованный директор, владеет 60 процентами акций покупателя, является членом его совета директоров покупателя и двое из пяти директоров в совете директоров этой компании были назначены им.

• Г-ну Джеймсу также принадлежит 90 процентов акций продавца — компании, которая управляет сетью розничных хозяйственных магазинов. Покупатель недавно закрыл большое количество своих магазинов.

• Г-н Джеймс предлагает компании-покупателю приобрести парк грузовиков, который не используется продавцом, для расширения сбыта своих продуктов питания, и покупатель соглашается с этим предложением. Цена равна 10 процентам активов покупателя и превышает рыночную стоимость грузовиков.

• Предлагаемая сделка относится к основной деятельности компании, не выходит за рамки сферы её компетенции и заключена в ходе ее обычной коммерческой деятельности.

• Покупатель заключает сделку. Он получает все необходимые разрешения и раскрывает всю необходимую информацию, то есть сделка не является мошеннической.

• Сделка наносит ущерб покупателю. Акционеры подают в суд на г-на Джеймса, а также на других руководителей и директоров, которые дали разрешение на сделку.

Индекс раскрытия информации о сделке

Индекс раскрытия информации о сделке включает в себя 5 компонентов:

• Какой корпоративный орган может предоставить разрешение, имеющее юридическую силу, на совершение сделки? Оценка 0 присваивается, если данное решение принимается только генеральным директором или исполнительным директором, 1 — если должен проголосовать совет директоров, наблюдательный совет или акционеры, и г-ну Джеймсу разрешается участвовать в голосовании, 2 — если должен проголосовать совет директоров или наблюдательный совет и г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании, 3 — если должны проголосовать акционеры и г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании.

• Нужно ли привлекать внешний орган (например, независимого аудитора) для проверки сделки перед ее осуществлением? Оценка 0 присваивается если нет, 1 — если да.

• Должен ли Г-н Джеймс поставить в известность совет директоров или наблюдательный совет? Оценка 0 присваивается, если раскрывать информацию о сделке не требуется, 1 — если совет директоров должен быть проинформирован в общем о наличии конфликта интересов без раскрытия каких-либо подробностей, 2 — если совет директоров должен быть полностью проинформирован обо всех существенных фактах, связанных с интересом г-на Джеймса в сделке между покупателем и продавцом.

• Необходимо ли немедленно раскрывать информацию о сделке общественности, регулирующему органу или акционерам.[i] Оценка 0 присваивается, если раскрытие информации не обязательно, 1 — если необходимо раскрывать информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов г-на Джеймса.

• Нужно ли публиковать информацию о сделке в годовом отчете? Оценка 0 присваивается, если компания не обязана публиковать информацию о сделке, 1 — если необходимо раскрыть информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов г-на Джеймса.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень раскрытия информации. Например, в Польше совет директоров должен одобрить сделку, и г-ну Джеймсу запрещено голосовать (2 балла). В Польше нет требования, чтобы сделки были рассмотрены внешним органом (0 баллов). До совершения сделки г-н Джеймс должен раскрыть собственный конфликт интересов другим директорам, но в то же время не обязан предоставлять конкретную информацию об этом (1 балл). Покупатель обязан непосредственно раскрывать всю информацию, которая влияет на цену акций, включая о конфликте интересов (2 балла). Также, в своем ежегодном докладе покупатель обязан раскрывать условия сделки, и указывать собственность г-на Джеймса в компании-покупателе и компании-продавце (2 балла). Сложение этих баллов дает Польше оценку в 7 баллов по индексу раскрытия информации о сделке.

Индекс ответственности директоров

Индекс ответственности директоров включает 7 компонентов[ii]:

• Могут ли акционеры подавать прямые или производные иски о возмещении ущерба, причиненного компании совершенной сделкой. Оценка 0 присваивается, если предъявление исков невозможно или возможно только для акционеров, владеющих более чем 10 процентами акций компании, 1 — если прямые или производные иски могут предъявлять акционеры, владеющие 10 процентами или меньшей долей в пакете акций.

• Может ли акционер привлечь г-на Джеймса к ответственности за нанесение ущерба компании сделкой, заключенной между покупателем и продавцом. Оценка 0 присваивается, если г-на Джеймса нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или халатность, 1 — если г-на Джеймса можно привлечь к ответственности только в том случае, если он повлиял на утверждение сделки или проявил недобросовестность, 2 — если г-на Джеймса можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для акционеров.

• Может ли акционер привлечь к ответственности других руководителей и директоров (генерального директора, членов совета директоров или членов наблюдательного совета) за нанесение ущерба компании заключенной сделкой. Оценка 0 присваивается, если их нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или халатность, 1 — если их можно привлечь к ответственности за недобросовестность, 2 — если их можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для акционеров.

• Обязан ли г-н Джеймс компенсировать ущерб, нанесенный компании, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.

• Обязан ли г-н Джеймс вернуть прибыль, полученную в результате осуществления сделки, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.

• Может ли г-н Джеймс быть дисквалифицирован при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если он может быть дисквалифицирован, — то есть ему запрещено представлять любую компанию или занимать в ней руководящую должность в течение года или больше.

• Может ли суд признать сделку недействительной по иску акционера. Оценка 0 присваивается, если аннулировать сделку невозможно или возможно только в случае мошенничества или халатности; 1 — если аннулировать сделку возможно, когда она ущемляет интересы или наносит ущерб другим акционерам; 2 — если аннулировать сделку возможно, когда она является несправедливой или связана с конфликтом интересов.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень ответственности директоров. Например, в Австрии акционеры, владеющие 10 процентами акционерного капитала компании, имеют право подавать производный иск (1 балл). Предполагая, что сделка, причиняющая ущерб, была должным образом одобрена и раскрыта, для привлечения к ответственности г-на Джеймса истец должен доказать, что г-н Джеймс оказал влияние на одобряющий орган, или что он действовал недобросовестно (1 балл). Чтобы привлечь к ответственности других директоров, истец должен доказать, что они действовали недобросовестно (1 балл). Если г-н Джеймс привлечен к ответственности, он должен возместить ущерб (1 балл) и вернуть незаконно полученную прибыль (1 балл). Г-на Джеймс не может быть ни оштрафован, ни заключен в тюрьму, ни дисквалифицирован (0 баллов). Наносящую ущерб сделку нельзя аннулировать (0 баллов). Сложение этих баллов дает Австрии оценку в 5 баллов по индексу ответственности директоров.

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами включает 6 компонентов:

• Имеют ли акционеры, владеющие 10 процентами акционерного капитала компании, право изучить документы по сделке между продавцом и покупателем перед подачей иска в суд или, в качестве альтернативы, потребовать, чтобы сделку между покупателем и продавцом рассмотрел государственный инспектор. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.

• К каким документам предоставлен доступ акционеру-истцу со стороны обвиняемого и свидетелей по делу во время судебного разбирательства. Оценка 1 присваивается за каждый из следующих доступных для истца видов документов: информация, на которой обвиняемый, по его утверждению, намерен строить свою защиту[YV1] ; информация, непосредственно доказывающая конкретные факты, изложенные в иске; любая информация, имеющая отношение к иску.

• Может ли истец получить определенные типы документов от обвиняемого, не указывая каждый конкретный документ. Оценка 0 присваивается если нет, 1 — если да.

• Может ли истец во время судебного разбирательства непосредственно производить опрос обвиняемого и свидетелей. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да, но с предварительного одобрения вопросов судьей или если судья может отклонить вопросы по какой-либо причине; 2 — если да, без предварительного одобрения.

• Являются ли стандарты доказательств в отношении гражданских дел более низкими, чем в отношении уголовных. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.

• Могут ли акционеры-истцы получить возмещение расходов на оплату юридических услуг со стороны компании. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если истцы могут получить возмещение расходов на оплату юридических услуг в случае положительного результата судебного разбирательства; 2 – если истцы могут получить возмещение расходов на оплату юридических услуг от компании независимо от исхода судебного разбирательства.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом чем выше оценка, тем больше возможностей у акционеров оспорить сделку. Например, в Хорватии акционеры владеющие 10 процентами акций покупателя могут напрямую просматривать документы, связанные с подозрительным недобросовестным управлением г-на Джеймса и генерального директора, без необходимости подачи иска в суд (1 балл). Истец имеет доступ к документам, которые обвиняемый намерен использовать в ходе защиты (1 балл). Истец обязан конкретно определить истребуемые документы (например, договор купли-продажи, заключенный между покупателем и продавцом) и не может просто запросить документы по определенным типам (например, все документы, имеющие отношение к сделке) (0 баллов). Истец может допросить обвиняемого и свидетелей во время судебного разбирательства, без получения предварительного одобрения суда (2 балла). Что касается доказательств, в гражданских делах используется стандарт наличия более веских доказательств, тогда как в уголовных делах – стандарт вне пределов разумного сомнения (1 балл). Истец может взыскать затраты на юридические услуги с компании только после благоприятного исхода судебного процесса (1 балл). Сложение этих баллов дает Хорватии 6 баллов в индексе благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами.

Индекс регулирования конфликта интересов

Индекс регулирования конфликта интересов представляет собой сумму индекса раскрытия информации о сделке, индекса ответственности директоров, а также индекса благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами. Индекс принимает значения от 0 до 30, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень регулирования конфликта интересов.

ПРАВА АКЦИОНЕРОВ В КОРПОРАТИВНОМ УПРАВЛЕНИИ

Индекс акционерного управления рассматривает 3 различных аспекта эффективного корпоративного управления: права и роль акционеров в решении главных корпоративных вопросов (индекс прав акционеров), гарантии управления, защищающие акционеров от неправомерного воздействия на совет директоров и других нарушений (индекс развития структуры управления) и транспарентность в отношении размера долей акционеров, компенсаций, аудита и финансовых перспектив (индекс корпоративной прозрачности).

Предположения о компании:

• Компания (покупатель) является предприятием, акционерные ценные бумаги которой котируются на самой крупной в стране фондовой бирже. Эта компания не находится в государственной собственности. Она зарегистрирована как форма компании, которая имеет возможность выставлять акции на фондовой бирже и иметь неограниченное  количество акционеров. Примерами такой компании являются Акционерное Общество (АО), Joint Stock Company (JSC), Public Limited Company (PLC), C Corporation, Societas Europaea (SE), Aktiengesellschaft (AG), Société Anonyme/Sociedad Anónima (SA). Если в стране нет активной фондовой биржи хотя бы с 10-ю котируемыми на бирже компаниями, которые не находятся в государственной собственности, то по этому индексу баллы не начисляются.

Индекс прав акционеров

За каждый вопрос, входящий в индекс прав акционеров, страна получает 0 баллов если ответ нет, 1 балл — если ответ да. Индекс включает шесть компонентов:

• Требуется ли одобрение акционеров для продажи 51% активов покупателя?

• Имеют ли акционеры, владеющие 10 процентами пакета акций покупателя, право созвать заседание акционеров?

• Должен ли покупатель получать согласие акционеров каждый раз, когда он выпускает новые акции?

• Получают ли акционеры автоматически преимущественное право каждый раз при выпуске новых акций покупателем?

• Могут ли акционеры назначать и отстранять от должности внешнего аудитора?

• При изменении прав, связанных с определенным классом акций, требуется ли получение согласия со стороны владельцев данного класса акций?

Индекс развития структуры управления

За каждый вопрос, входящий в индекс развития структуры управления, оценка 0 присваивается в случае, если ответ нет, 1 — если да. Индекс включает семь компонентов:

• Запрещается ли одному и тому же лицу одновременно занимать должности генерального директора и председателя совета директоров?

• Должен ли совет директоров включать в свой состав независимых и неисполнительных членов?

• Могут ли акционеры отстранять от должности членов совета директоров компании без объяснения причины до истечения срока их полномочий?

• Должен ли совет директоров включать независимый аудиторский комитет?

• Должен ли потенциальный покупатель компании направить официальное коммерческое предложение всем акционерам при приобретении 50 процентов компании?

• Должен ли покупатель выплатить объявленные дивиденды в течение установленного законом срока?

• Запрещается ли дочерней компании приобретать акции материнской компании (компании, владеющей контрольным пакетом акций)?

Индекс корпоративной прозрачности

За каждый вопрос, входящий в индекс корпоративной прозрачности, оценка 0 присваивается в случае, если ответ нет, 1 — если да. Индекс включает семь компонентов:

• Должен ли покупатель раскрывать/представлять информацию о прямом и косвенном участии в объектах собственности равном 5%?

• Должен ли покупатель раскрывать информацию о членах совета директоров, в частности об их основной трудовой деятельности и занятии руководящих должностей в других компаниях?

• Должен ли покупатель раскрывать информацию о компенсации менеджеров?

• Необходимо ли за 21 день до общего собрания направлять уведомление о проведении собрания?

• Есть ли право у акционеров, владеющих 5% акций покупателя, вносить вопросы в повестку общего собрания акционеров?

• Должны ли годовые финансовые отчеты покупателя быть проверены внешним аудитором?

• Должен ли покупатель открыто публиковать аудиторские отчеты?

Индекс акционерного управления

Индекс акционерного управления является суммой индексов прав акционеров, уровня структуры управления и корпоративной прозрачности. Индекс принимает значения от 0 до 20, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень защиты прав акционеров в корпоративном управлении.

Реформы

Каждый год индикатор «Защита миноритарных инвесторов» отслеживает изменения, связанные с регулированием сделок между заинтересованными лицами и корпоративным управлением. В зависимости от их влияния на данные, некоторые изменения классифицируются как реформы и вносятся в раздел «краткое описание реформ Ведения бизнеса 2018/19», чтобы отметить внедрение значительных изменений. Реформы делятся на две категории – те реформы, которые упрощают ведение бизнеса, и те реформы, которые усложняют ведение бизнеса. При учете реформ по индикатору «Защита миноритарных инвесторов» используются следующие критерии.

Все законодательные и нормативные изменения классифицируются как реформы, если они влияют на оценку, присвоенную стране по любому из вопросов в шести показателях, касающихся защиты миноритарных инвесторов. Вносимое изменение должно быть обязательным, что означает, что его невыполнение позволяет акционерам подавать иск в суд или влечет наложение санкций регулирующим органом, например, регистрирующим органом, органом, регулирующим рынок капитала, или комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Не учитываются руководящие принципы, типовые правила, принципы, рекомендации и обязанности по даче объяснений в случае несоблюдения. Когда изменение затрагивает исключительно компании, которые котируются на фондовой бирже, оно будет отмечено только в том случае, если фондовая биржа имеет 10 или больше фондовых списков.

Реформы, влияющие на данные индикатора «Защита миноритарных инвесторов», включают принятие или внесение изменений в законодательство о компаниях, коммерческий кодекс, законодательство о ценных бумагах, гражданско-процессуальный кодекс, судебные правила, вынесение решения высшим судебным органом или издание правил фондовой биржей. Указанные изменения должны оказывать влияние на права и обязанностей эмитентов, руководства компаний, директоров и акционеров в связи с заключением сделок с заинтересованностью или в целом влиять на изучаемые индикатором аспекты корпоративного управления. Например, в одной из стран сделки с заинтересованностью должны быть одобрены советом директоров, в том числе членами совета директоров, имеющими личную финансовую заинтересованность в заключении сделки. Данная страна принимает закон, устанавливающий, что сделки с заинтересованностью должны теперь быть одобрены общим собранием акционеров, причем акционеры с конфликтом интересов отстраняются от участия в голосовании. Такой закон увеличит показатель страны на 2 балла в соответствующем разделе индекса раскрытия информации о сделке и, таким образом, будет отмечен в исследовании.

Подборную информацию касательно индикатора «Защита миноритарных инвесторов» по каждой стране см. на вебсайте http://www.doingbusiness.org. Первоначальная методология была разработана Djankov, La Porta и др. (2008).

[i] Данный вопрос, как правило, регулируется законом о фондовой бирже или законом о ценных бумагах. Баллы присваиваются только тем странам, в которых на крупнейшей фондовой бирже представлено более 10 компаний. 

[ii] При оценке положений об ответственности директоров компании за заключение сделки с заинтересованностью, причиняющей ущерб, Ведение бизнеса исходит из предположения, что указанная сделка была должным образом одобрена, и информация о ней раскрыта. Ведение бизнеса не оценивает ответственность директоров, наступающую в случае мошенничества.